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上海企業(yè)合同糾紛代理 借款合同律師 宋長(zhǎng)貴團(tuán)隊(duì)
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| 發(fā)布時(shí)間：
2020/9/2 17:36:00 |
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電 話： |
86-021-68135038 |
| 傳 真： |
86-- |
| 手 機(jī)： |
13501723898 |
| 郵 編： |
200070 |
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| 網(wǎng) 址： |
http://songchanggui.cn.vooec.com |
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| 公司名稱：上海磐琨法律咨詢服務(wù)有限公司 |
| 聯(lián) 系 人：宋律師 先生 |
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上海企業(yè)合同糾紛代理 借款合同律師 宋長(zhǎng)貴團(tuán)隊(duì) 詳細(xì)說(shuō)明 |
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“合同自動(dòng)終止”的用語(yǔ)存在歧義，容易使得合同當(dāng)事方產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)，導(dǎo)致合同履行過(guò)程不暢
我國(guó)《合同法》第六章規(guī)定了“合同的權(quán)利義務(wù)終止”，原因主要是以下七類：依約履行；合同解除；債務(wù)抵銷；提存；免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸一人；法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的其他原因。從這些原因可以看出，這里合同的權(quán)利義務(wù)終止的“終止”實(shí)際上是合同關(guān)系消滅的意思。出現(xiàn)了上述這些原因，合同各方的權(quán)利義務(wù)歸于結(jié)束，合同關(guān)系在合同當(dāng)事方之間不再產(chǎn)生約束力（但結(jié)算、清理、爭(zhēng)議解決條款除外）。梁慧星教授曾言，《合同法建議草案》第六章的標(biāo)題本來(lái)是“合同關(guān)系消滅”，以“終止”概念表示“合同關(guān)系從終止之時(shí)向后無(wú)效而此前已經(jīng)履行部分有效”，以“解除”概念表示“合同溯及于成立之時(shí)的全部無(wú)效”。但后來(lái)全國(guó)人大通過(guò)的《合同法》文本將合同關(guān)系消滅改成了合同的權(quán)利義務(wù)終止。這就需要我們?cè)谟谜Z(yǔ)時(shí)注意各個(gè)概念的本來(lái)含義。
“合同終止”是什么含義？其實(shí)在傳統(tǒng)上，“合同終止”概念起初由德國(guó)民法典創(chuàng)立而來(lái)，主要目的是解決其與“合同解除”概念在有關(guān)溯及力方面的不同。“終止”的本來(lái)含義是以一方的意思表示使得繼續(xù)性合同向?qū)?lái)消滅，主要應(yīng)對(duì)租賃、勞務(wù)、委托、合伙等合同中，當(dāng)事人互為給付，無(wú)須返還，也不用恢復(fù)原狀等情形——即終止行為發(fā)生后，不溯及既往，只是在終止時(shí)間點(diǎn)之后結(jié)束雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，上述這類合同一般無(wú)法適用合同解除后的恢復(fù)原狀制度。所以，本來(lái)意義上的“合同終止”和我國(guó)合同法中“合同的權(quán)利義務(wù)終止”存在較大不同。
那 “合同終止”和“合同解除”有什么區(qū)別和聯(lián)系呢？其實(shí)，我國(guó)學(xué)界一直對(duì)“合同終止”和“合同解除”的關(guān)系存有分歧，在《合同法》頒布后，這種分歧更是有增無(wú)減。依據(jù)《合同法》第六章，“合同解除”被包含在“合同的權(quán)利義務(wù)終止”原因中，有人據(jù)此認(rèn)為合同法第六章“合同的權(quán)利義務(wù)終止”就是“合同終止”， “合同解除”是“合同終止”的下位概念。這實(shí)際上混淆了二者之間的邏輯關(guān)系。其實(shí)，合同解除、合同終止都是合同消滅的原因之一，二者應(yīng)是并列關(guān)系，而不是包含關(guān)系。二者的主要區(qū)別在于合同終止或消滅后是否有溯及力，合同終止后一般沒(méi)有溯及力，合同終止日期之前的權(quán)利義務(wù)維持不變，終止時(shí)間點(diǎn)之后的合同當(dāng)事方權(quán)利義務(wù)消滅；而合同解除是有溯及力的，合同解除后自始無(wú)效，履行的部分一般要恢復(fù)原狀，相當(dāng)于合同未實(shí)際存在過(guò)。所以，如果將合同的權(quán)利義務(wù)終止理解成合同終止，在邏輯上存在問(wèn)題，也和法律的現(xiàn)實(shí)生活不相符。
我國(guó)《合同法》第六章第97條單獨(dú)規(guī)定了合同解除的效力，但對(duì)合同的權(quán)利義務(wù)終止后的效力未明確規(guī)定。根據(jù)《合同法》第97條的規(guī)定，合同解除后“尚未履行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行的情況合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。這實(shí)際上肯定了合同解除的溯及力，但這種模棱兩可的規(guī)定也將合同終止和解除的效力模糊化了。如繼續(xù)性合同（如勞務(wù)合同、租賃合同、合伙合同）中途解除的，如何恢復(fù)原狀，如果采取補(bǔ)救措施，怎樣補(bǔ)償才算公平合理，這都是司法實(shí)踐中的很大問(wèn)題，讓法官裁量起來(lái)異常麻煩。這類合同應(yīng)適用合同終止制度，而不是用合同解除。
卻更符合企業(yè)間借貸合同的實(shí)質(zhì)要素。
宋長(zhǎng)貴合同律師團(tuán)隊(duì)：專業(yè)提供企業(yè)法律顧問(wèn)、公司治理以及與勞動(dòng)人事、合同經(jīng)營(yíng)、財(cái)稅有關(guān)的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)；與個(gè)人有關(guān)的重大財(cái)產(chǎn)糾紛、交通事故等案件。
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